上海市占股51%的我能否在在公司說一不二

　　上海專業(yè)法律顧問帶我們先來明確一下股東權(quán)力都有哪些，股東權(quán)利可分為兩類：財(cái)產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)。

　　前者如股東身份權(quán)、資產(chǎn)收益權(quán)、優(yōu)先受讓和認(rèn)購(gòu)新股權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利，后者如參與決策權(quán)，選擇、監(jiān)督管理者權(quán)，提議、召集、主持股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議權(quán)，知情權(quán)。其中，財(cái)產(chǎn)權(quán)是核心，是股東出資的目的所在，管理參與權(quán)則是手段，是保障股東實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)權(quán)的必要途徑。在我們傳統(tǒng)理解中，股東參與公司的管理的程度，無論是直接決策或者是選任管理人，都要和其股權(quán)占比掛鉤，持股比例越高在公司就越有話語權(quán)，如果占股能實(shí)現(xiàn)絕對(duì)控股比例，公司則可稱為控股股東的一言堂。然而，在認(rèn)繳制大背景下，公司的管理真的是這樣嗎？我們先設(shè)想一個(gè)場(chǎng)景，張三、李四、王五三人共同創(chuàng)立一個(gè)公司，張三占股51%，李四占股30%，王五占股19%，從股權(quán)分配上來看張三是控股大股東，但是張三認(rèn)繳自己的股份，李四、王五全部實(shí)繳，如果三人按照股權(quán)比例來行使股東的所有權(quán)利，是不是對(duì)李四、王五顯失公平，股東的合法權(quán)益也變得岌岌可危。

　　當(dāng)然，我們的法律是不會(huì)讓這種極端的情況出現(xiàn)的，先來看一下股權(quán)比例與股東權(quán)利的相關(guān)法律規(guī)定。《公司法》第三十四條　股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。第四十二條　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。通過以上兩條法律規(guī)定，我們不難總結(jié)出《公司法》原則上是規(guī)定股東按照實(shí)繳比例行使分紅權(quán)與優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)，雖然尊重公司意思自治，但仍嚴(yán)格限制，如果想按照認(rèn)繳比例行使分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)需由全體股東約定同意。

　　表決權(quán)的行使《公司法》原則上規(guī)定可以按照出資比例，文意理解也就是認(rèn)繳出資比例行使，但也規(guī)定公司意思自治優(yōu)先于法律規(guī)定。公司法司法解釋三以及九民紀(jì)要也對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行了跟進(jìn)一步的規(guī)定，核心精神是和我們上文的分析一致的。公司法司法解釋三，第十六條　股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。九民紀(jì)要第七條，【表決權(quán)能否受限】股東認(rèn)繳的出資未屆履行期限，對(duì)未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權(quán)等問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程來確定。公司章程沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)按照認(rèn)繳出資的比例確定。如果股東（大）會(huì)作出不按認(rèn)繳出資比例而按實(shí)際出資比例或者其他標(biāo)準(zhǔn)確定表決權(quán)的決議，股東請(qǐng)求確認(rèn)決議無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查該決議是否符合修改公司章程所要求的表決程序，即必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。符合的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。

　　我們繼續(xù)就股權(quán)比例與股東權(quán)利的問題展開延展，我國(guó)法律充分尊重公司意思自治，那么，股東之間可否約定出資比例和持股比例不一致？

　　公司章程可否規(guī)定同股不同權(quán)（AB股）？

       我們通過一個(gè)案例來直觀的分析一下這些問題。2011民提字第6號(hào)，深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司(下稱啟迪公司)與鄭州國(guó)華投資有限公司(下稱國(guó)華公司)、開封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司(下稱豫信公司)、珠海科美教育投資有限公司(下稱科美投資公司)股權(quán)確認(rèn)糾紛案,在這個(gè)案件中，啟迪公司占股比例55%，約定分配比例16%，實(shí)際出資0；豫信公司占股比例15%，約定分配比例4%，實(shí)際出資0；國(guó)華公司占股30%，與欸的那個(gè)分配比例80%，實(shí)際出資7000萬。這樣的股權(quán)比例和股東權(quán)利完全突破了我們的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí)，也反映出了我國(guó)公司法關(guān)于出資的法律規(guī)定、章程規(guī)定與協(xié)議約定的沖突與協(xié)調(diào)問題，那么公司這樣的意思自治行為是否有效呢。

　　最終，最高法裁判認(rèn)為，1，在注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，我國(guó)法律并未禁止股東內(nèi)部對(duì)各自的實(shí)際出資額和占有股權(quán)比例做出約定，這樣的約定不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等基本對(duì)外功能實(shí)現(xiàn)，并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。2、啟迪公司、國(guó)華公司、豫信公司約定對(duì)科美投資的全部注冊(cè)資本由國(guó)華公司投入，而各股東分別占有公司約定份額的股權(quán)，對(duì)公司盈利分配也做出特別約定，這是各方對(duì)各自掌握的經(jīng)營(yíng)資源、投入成本及預(yù)期收入進(jìn)行綜合判斷的結(jié)果，是各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，并未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，屬有效約定，當(dāng)事人應(yīng)按照約定履行。

       占有股份的的比例，具體可以劃分4個(gè)比例范圍：

　　1、占股20%以下（不含），一般以記賬用：交易性金融資產(chǎn)、其他權(quán)益工具投資

　　2、占股20%-50%，達(dá)到重大影響，一般稱聯(lián)營(yíng)企業(yè)，一般記：長(zhǎng)期股權(quán)投資（權(quán)益法）

　　3、占股50%，達(dá)到共同控制，一般稱合營(yíng)企業(yè)，一般記：長(zhǎng)期股權(quán)投資（權(quán)益法）

　　4、占股50%以上，達(dá)到控制，合并，一般記：長(zhǎng)期股權(quán)投資（成本法）

　　其中2、3這兩個(gè)比例，可以稱為：非合并的長(zhǎng)期股權(quán)投資，因?yàn)椴皇悄阋粋€(gè)說了算，當(dāng)你的占股比例超50%，就你說了算，那就合并，成老大了。

　　分析至此，我們提出的問題也都有了答案，不難看出公司章程在公司的經(jīng)營(yíng)管理中所能發(fā)揮的舉足輕重的作用，故而我們建議公司經(jīng)營(yíng)者們，善用公司章程，最好對(duì)出資期限、分紅權(quán)、增資認(rèn)購(gòu)權(quán)、表決權(quán)做出規(guī)定。另外，股東之間對(duì)于股東分紅權(quán)、增資認(rèn)購(gòu)權(quán)、表決權(quán)有特殊約定的，建議在有全體股東認(rèn)可的書面協(xié)議的同時(shí)，將協(xié)議內(nèi)容同步體現(xiàn)在公司章程上。最后我們建議，為避免股東權(quán)利行使出現(xiàn)糾紛，除非特殊經(jīng)營(yíng)需要的情況，建議約定按照實(shí)繳資本行使股東權(quán)利。