上海公司法律顧問講合意型股權(quán)變動的法律結(jié)構(gòu)

　　所謂“合意型股權(quán)變動”，是指通過合意方式變更股權(quán)主體的行為，最為常見的是通過契約的方式完成的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”行為。上海公司法律顧問 在合意型股權(quán)變動中，存在合意、公司內(nèi)部股東變更與公司外部股東變更三類法律程序與法律行為。不同法律程序與法律行為的完成會導(dǎo)致不同法律后果，因此拘束不同的當(dāng)事人。然而，長期以來，在司法實踐中一直存在對股權(quán)變動法律結(jié)構(gòu)和法律效力的誤解，諸如，侵犯優(yōu)先購買權(quán)是否會影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力；未辦理工商登記手續(xù)是否會影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力；等等。雖然，按照物權(quán)行為與負擔(dān)行為區(qū)分原則，關(guān)于股權(quán)變動的法律結(jié)構(gòu)日益取得一致，但現(xiàn)實生活中又衍生出“一股多賣”等違法行為，如何處理此類違法行為再次成為司法實務(wù)中的焦點。明確了合意型股權(quán)變動的法律結(jié)構(gòu)，就能清晰地理解不同階段股權(quán)變動的法律效果，進而能嚴格地區(qū)分合同法與組織法上不同法律行為對股權(quán)變動的不同意蘊，為“一股多賣”等實務(wù)問題的解決，提供理論框架

　　合意型股權(quán)變動的三重結(jié)構(gòu)

　　在實踐中，法院對股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的時間節(jié)點存在理解差異，理論見解也不一致。有采意思主義者，將合意契約的成立生效視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效節(jié)點；有采形式主義者，以公司內(nèi)部股東變更登記或外部工商變更登記為股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效節(jié)點。而且，采合同成立生效與工商變更登記生效的裁判居多數(shù)，分別占到48.72%和41.03%，只有10.26%的少數(shù)判決以股東名冊變更作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效節(jié)點（參見圖1、表1）。可見，股權(quán)變動的法律結(jié)構(gòu)在司法實務(wù)中并不是十分清晰。

　　實際上，在合意型股權(quán)變動中，存在三重法律結(jié)構(gòu)：合意契約、公司內(nèi)部股東變更程序以及公司外部股東變更程序。在這三重法律結(jié)構(gòu)中，需要實施不同的法律行為，因此而產(chǎn)生的法律效力射程不同，股權(quán)變動而約束的當(dāng)事人亦有所不同。因此，應(yīng)當(dāng)區(qū)分合意契約的效力與股權(quán)內(nèi)部變更及外部變更行為產(chǎn)生的效力射程、約束力范圍的不同。

　　其一，合意契約。合意契約的訂立是合意型股權(quán)變動的首要環(huán)節(jié)。合意契約的訂立及其效力適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定，即一旦當(dāng)事人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達成合意，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓契約即告成立，合意契約一經(jīng)成立，即具有法律約束力。因此，合意契約主要依據(jù)《合同法》上的締約規(guī)則簽訂，除非當(dāng)事人約定了特別的生效條件，或擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)因其為國有股等而存在特別的法定生效條件（諸如需經(jīng)過審批才生效），通常，按照合同相對性原則，合意契約一經(jīng)訂立，就產(chǎn)生法律約束力。基于合同的相對性，股權(quán)變動合意契約的約束主體僅限于轉(zhuǎn)讓人與受讓人。

　　其二，公司內(nèi)部的股東變更。所謂公司內(nèi)部股東變更程序，主要是指股東名冊記載的變更，以及公司章程變更等內(nèi)部股東身份變更手續(xù)。此一階段，主要應(yīng)實施的法律行為是，轉(zhuǎn)讓方或者受讓方通知公司股權(quán)變動事宜，由公司履行章程修訂及股東名冊變更手續(xù)。若系對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，還需履行優(yōu)先購買權(quán)征詢及行使程序，若有股東行使優(yōu)先購買權(quán)，則屬契約履行的法定障礙，合意契約的履行將被阻礙。轉(zhuǎn)讓人將面臨不能交付股權(quán)的問題——此時，轉(zhuǎn)讓人可能構(gòu)成違約；也可能按照合同安排，符合合同解除條件，則通過合同解除來解決合同不能履行的責(zé)任問題。因此，轉(zhuǎn)讓人是否需要承擔(dān)違約責(zé)任，以及合同解除的責(zé)任如何分配，取決于合意契約是否有專門約定。反之，若無股東行使優(yōu)先購買權(quán)，則進行股東名冊記載變更。完成上述行為，則股權(quán)變動產(chǎn)生公司法上的內(nèi)部效力，股東可以根據(jù)股東名冊的記載向公司主張股東權(quán)，公司不得拒絕；公司則應(yīng)根據(jù)股東名冊的記載識別自己的成員，分配股東權(quán)利和義務(wù)，如此，即便出現(xiàn)錯誤也可以免責(zé)。因此，股東名冊的記載產(chǎn)生對抗公司的效果，公司根據(jù)股東名冊配置股東權(quán)利產(chǎn)生免責(zé)效果。經(jīng)過此一階段，則股權(quán)變動可以約束轉(zhuǎn)讓人、受讓人、其他股東與公司，其效力射程擴張到契約主體之外的第三人。

　　其三，公司外部的股東變更。所謂公司外部的股東變更手續(xù)，是指完成股權(quán)變動的外部登記手續(xù)。在有限公司，系指在企業(yè)登記機關(guān)完成公司股東變更登記備案手續(xù)；而在股份公司，則根據(jù)其公司類型不同、股份登記托管方式不同，分別在證券登記機關(guān)、股份托管機關(guān)等完成外部的股東變更手續(xù)。此一階段主要應(yīng)實施的法律行為，是公司提請登記機關(guān)等辦理有關(guān)股東變更登記備案手續(xù)。完成上述行為，則使公司股權(quán)變動產(chǎn)生外部對抗力。受讓人可以據(jù)此對公司以外的任何第三人宣稱其為公司股東，股權(quán)變動的效力范圍進一步得以擴張。但若為股份公司的發(fā)起人，其所持有的股份屬記名股，在公司登記機關(guān)有原始登記。但若發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其持有的股份，在公司登記機關(guān)并無特別的變動登記或備案手續(xù)，由此產(chǎn)生了發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份后，仍會在公司登記機關(guān)保留原始登記，受讓人無法以其受讓股份進行登記，并以之對抗外部第三人及法院對轉(zhuǎn)讓人的債務(wù)主張及強制執(zhí)行的問題，此為立法缺陷。

　　綜上可知，在合意型股權(quán)變動的三個程序中，需要實施的法律行為不同，實施相關(guān)法律行為而產(chǎn)生的法律效力類型及射程不同，因此而受到約束的當(dāng)事人范圍也不一樣。股權(quán)變動的三重法律結(jié)構(gòu)，使得股權(quán)變動行為從契約效力向組織法效力擴張，這一效力擴張過程也是股權(quán)變動效力擴張過程。也正是經(jīng)歷了這三個階段，股權(quán)變動才從僅僅約束轉(zhuǎn)讓人與受讓人，向約束公司、其他股東以及任何第三人演進。可見，合意契約的效力與公司是否完成內(nèi)部股東變更或者優(yōu)先購買程序，是否完成公司外部的股東變更登記程序均無特別關(guān)系。合意契約一經(jīng)簽訂，即獨立生效，除非存在法定或約定的特別生效條件。至于公司內(nèi)部股東變更手續(xù)與公司外部的股東變更手續(xù)，均為生效合同之履行問題，其本身并不影響股權(quán)變動合意契約的效力，只會影響其履行——均屬履行障礙問題。

　　最高人民法院在《九民紀要》中規(guī)定：“當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股權(quán)，受讓人以其姓名或者名稱已記載于股東名冊為由主張其已經(jīng)取得股權(quán)的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外。未向公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，不得對抗善意相對人。”在對該條款的解釋中，相關(guān)人員也認同了上述區(qū)分效力的觀點。即，認為：

　　我國目前在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的法律規(guī)范尚不能滿足龐大復(fù)雜的社會生活現(xiàn)狀，通過本條紀要規(guī)定，在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域，明確了股東名冊變更、公司登記機關(guān)變更登記與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力、股權(quán)變動效力之間的關(guān)系。即：以轉(zhuǎn)讓方式變動有限責(zé)任公司股權(quán)的，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自簽訂時生效，附條件的自所附條件成就時生效，公司股東名冊變更登記與公司登記機關(guān)變更登記不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同本身的效力；股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效時點以股東名冊變更為準(zhǔn)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)才能生效的，則以股東名冊變更與辦理批準(zhǔn)手續(xù)完成為準(zhǔn)；股權(quán)變動未經(jīng)公司登記機關(guān)變更登記的，不得對抗善意相對人。審判實踐中可以根據(jù)案件實際審理情況，認定股東名冊是否變更。在不存在規(guī)范股東名冊的情況下，有關(guān)的公司文件，如公司章程、會議紀要等，只要能夠證明公司認可受讓人為新股東的，都可以產(chǎn)生相應(yīng)的效力。本條紀要再次強調(diào)了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東變更的，公司應(yīng)當(dāng)將股東變更情況向公司登記機關(guān)辦理變更登記，未經(jīng)變更登記的，不得對抗善意相對人。需要注意的是，根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定，公司是工商登記的義務(wù)人。工商變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方的責(zé)任，而是公司的責(zé)任。公司是否辦理工商登記，既不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效，也不影響受讓人取得股權(quán)。