總、分公司應(yīng)該選擇誰作為被告

　　現(xiàn)實(shí)生活中很多人把分公司和子公司混為一談，實(shí)際上兩者的差距是非常大的，特別是在能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任這一問題上。《公司法》第14條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。上海公司法律顧問說分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。在公司設(shè)立子公司的情況下，子公司涉及訴訟，將獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。不過有的情況下，一些人口中的子公司其實(shí)是一種分公司，分公司承擔(dān)民事責(zé)任的情況和子公司不同。

　　分公司是指公司內(nèi)部設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者附屬機(jī)構(gòu)，而設(shè)立這些機(jī)構(gòu)的公司就是總公司或本公司。為了經(jīng)營的需要，大多數(shù)公司會(huì)為分公司劃撥一定數(shù)額的資金、財(cái)產(chǎn)，不過這些資產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)都是屬于總公司的。在劃撥的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)，分公司為自己的行為承擔(dān)責(zé)任。

　　不過分公司畢竟是一個(gè)機(jī)構(gòu)，對(duì)外以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營，為了保證分公司的交易相對(duì)人的利益，雖然實(shí)體法上不承認(rèn)分公司的法人主體資格，但是訴訟程序法上承認(rèn)分公司的主體資格分公司可以被列為案件的被告。

　　對(duì)于存在分公司為合同主體的糾紛，可能會(huì)有三種類型的被告：

　　一、以總公司為被告；

　　二、以分公司為被告；

　　三是將總公司和分公司均列為被告。

　　這三種被告都是可以的，如果從實(shí)際可行的角度考慮，如果分公司有獨(dú)立的資產(chǎn)的，且資產(chǎn)足夠承擔(dān)責(zé)任，可以將分公司作為被告，如果分公司沒有資產(chǎn)或者雖然有資產(chǎn)但是不足以清償債務(wù)，可以以總公司為被告，或者將總公司和分公司均列為被告。

　　附：民訴意見第40條規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)立在各地的分支機(jī)構(gòu)；中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。只有合法成立并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照的分公司才能成為被告。

　　總公司與分公司的聯(lián)系及帳多處理

　　一、聯(lián)系

　　總公司與分公司,可以是同一法人也可以是不同法人，同一法人有很多分公司的很少，大多總公司與分公司都是彼此有業(yè)務(wù)聯(lián)系或其他利益關(guān)系的不同法人。

　　如果總公司與分公司是同一法人就只能是上下屬的關(guān)系，不可能有其他的合作模式，分公司出事追究責(zé)任最終由總公司負(fù)責(zé)通過司法途徑解決的問題，只能由總公司法人代表出庭。

　　如果總公司與分公司是不同的法人則分公司是相對(duì)獨(dú)立運(yùn)作并自負(fù)盈虧分公司出事由分公司法人代表負(fù)責(zé)與總公司無涉。

　　二、財(cái)務(wù)處理

　　(1)如果是上下屬的總分公司,且分公司不獨(dú)立核算,則分公司的收支余都要并入總公司統(tǒng)一核算(即報(bào)賬制)

　　(2)如果是上下屬的總分公司,但分公司獨(dú)立核算,即分公司以上繳利潤(或管理費(fèi)形式),盈虧由分公司承擔(dān),則分公司的收支余由分公司單獨(dú)核算,但企業(yè)所得稅由分公司就地預(yù)繳,總公司統(tǒng)一匯算清繳。

　　(3)如果是總公司投資獨(dú)立核算的法人分公司,總公司作為投資人,分公司兒為獨(dú)立法人單獨(dú)核算盈虧。