上海合同律師淺談公司法當中合同問題

　　幾乎每個法律人在職業(yè)生涯中都無法避免處理合同。合同相關工作不僅是企業(yè)法律人員的經(jīng)常性工作內容，也是律師執(zhí)業(yè)中最重要的具體業(yè)務。而且大部分律師的非訴業(yè)務都是簽字宣告完成的。現(xiàn)實中，甚至會有很多非法人參與合同工作。

　　我們必須對這項風險與技術成正比的工作給予足夠的重視。

　　1、主體沒有資格訂立合同，沒有能力。

　　在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，合同詐騙經(jīng)常發(fā)生，即訂立合同的主體沒有訂立合同的資格，完全沒有履行合同的能力。這種情況主要發(fā)生在法人與其他組織訂立的合同中，主要表現(xiàn)為:a.訂立合同的一方根本沒有提供法人資格證書；b、合同一方雖提供了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但為復印件或影印件，實際上是偽造的證明；c、合同一方提供了正式的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但實際虛報注冊資本，無真實資金，無實際履行能力；d.合同一方在訂立合同時提供了正式的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但因未參加工商局年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　2.代理人超越代理權限，以委托人名義簽字。

　　在簽訂銷售合同時，經(jīng)常會出現(xiàn)代理人以委托人名義簽訂合同的情況。在委托人授權范圍內，代理人簽訂的合同的權利義務由委托人承擔。但是，代理人超越代理權或者代理權終止后訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，由行為人承擔。根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定，可能給合同對方造成損失。

　　3、標的物被法律禁止或限制。

　　在買賣活動中，當事人不理解法律對買賣貨物沒有限制或者禁止，而盲目簽訂合同是無效的，因為標的物是法律禁止或者限制的。

　　分公司可以是合同的主體，前提是該分公司有工商部門注冊的營業(yè)執(zhí)照。分公司雖然沒有獨立的財產(chǎn)和法人資格，但只要經(jīng)工商部門登記注冊后取得營業(yè)執(zhí)照，就可以像民事訴訟法中的其他組織一樣成為民事訴訟當事人，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，對外簽訂合同。

　　公司法第十四條公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

　　由于工作原因，劉女士需要接觸項目談判和合同起草。雖然公司有合同檢查員的監(jiān)督，有合同模板的使用，但她起草合同相對專業(yè)人士還是有點難度。

　　王先生在一家大型企業(yè)擔任法律工作者5年，審查了大量合同。最近感覺遇到了瓶頸，很難有提升的空間。想系統(tǒng)的學習提高自己，但是無從下手。

　　楊律師剛剛執(zhí)業(yè)，對合同的審查只停留在很淺的層面，過于依賴模板，有些地方甚至未能超出當事人預見的范圍。有一次因為合同審查不嚴，他沒有發(fā)現(xiàn)任何漏洞，給客戶造成了很大的損失，讓他極度苦惱。

　　你還像他們一樣擔心合同工作嗎？無論你是法人、律師還是其他專業(yè)人士。有了公司的“命”，合同工不理解合同幾乎不能動，也別指望能成功避開那些“坑”。

　　東拼西湊的合同模式和目前的技能難以滿足當前合同實務的需要，單純依靠自己動手的摸索模式已經(jīng)不可行。

　　對于律師來說，能讓客戶滿意的合同，一定是為客戶量身定做的合同，而不是讓客戶割腳的合同。能夠比客戶做得更好，是職業(yè)合同律師應有的標準。

　　長期以來，合同研究要么依附于合同法，要么依附于法律文件，難以深入。合同作為商業(yè)活動的一部分，是過去、現(xiàn)在和未來的經(jīng)濟行為，隨著經(jīng)濟活動的變化而變化。律師介入合同事務的目的是為了更好地控制交易中的法律風險，并隨著法律環(huán)境、經(jīng)濟環(huán)境和客戶需求的變化調整工作內容。在各種條件的約束下，如何通過對合同文本和合同簽訂及履行行為的管理，使企業(yè)的交易利益最大化，交易風險最小化，是法人必須考慮的問題。