網(wǎng)絡(luò)主播與合作公司是否應(yīng)建立勞動(dòng)關(guān)系？

　　網(wǎng)絡(luò)直播越來越火，可如果主播與經(jīng)紀(jì)公司發(fā)生糾紛，那么雙方要依何種關(guān)系處理呢？是勞動(dòng)關(guān)系還是合作關(guān)系？上海勞動(dòng)糾紛律師給你下述參考

　　一般 直播行業(yè)簽訂的不是勞動(dòng)合同 勞務(wù)合同 而是一個(gè)委托協(xié)議 主播把自己的演出權(quán) 以及藝名 肖像權(quán)授權(quán)給公司去運(yùn)營(yíng) 代表主播簽訂演出協(xié)議 所有收入根據(jù)合同進(jìn)行分成 只不過 在主播商業(yè)價(jià)值不高的情況下 由于運(yùn)營(yíng)成本高 風(fēng)險(xiǎn)也高 大部分收入歸公司而且 公司代表你去和演出機(jī)構(gòu)談判（直播平臺(tái)）收入是先入公司賬號(hào) 然后才分給你 造成類似工資的錯(cuò)覺 當(dāng)然 也有不成熟的公司做成勞動(dòng) 勞務(wù)合同 這樣公司承擔(dān)的責(zé)任就大
 
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　　近日，湖州市吳興區(qū)人民法院審理了一起網(wǎng)絡(luò)直播演出合同糾紛案件，對(duì)雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)——所簽的合同是否為勞動(dòng)合同作出認(rèn)定。

　　去年夏天，20歲的依依和很多有網(wǎng)紅夢(mèng)的女孩一樣，來到湖州市織里鎮(zhèn)，與當(dāng)?shù)匾患椅幕竞炗喠藶槠谝荒甑摹端嚾私?jīng)紀(jì)合作合同》，正式成為了一名帶貨主播。合同詳細(xì)約定了依依每天的直播時(shí)間不得少于6小時(shí)、直播收入超過保底津貼的部分由依依和某文化公司三七分成等權(quán)利與義務(wù)，同時(shí)也約定如一方違約，需要支付10萬元違約金。

　　合同簽訂后，滿心歡喜的依依全身心地投入到了這份喜愛的工作中，可工作一段時(shí)間后依依發(fā)現(xiàn)，6小時(shí)高強(qiáng)度的直播是她難以承受的，每天的日夜顛倒和長(zhǎng)時(shí)間高聲說話讓她疲憊不堪，她開始遲到、請(qǐng)假……

　　這期間，文化公司因依依連續(xù)三個(gè)月直播時(shí)間均不足的問題多次找她談話，要求依依即刻改正并按合同約定開展工作。初入社會(huì)的依依稚氣未脫，一氣之下直接請(qǐng)長(zhǎng)假離開了直播平臺(tái)。文化公司兩次發(fā)函要求依依繼續(xù)進(jìn)行直播未果后，將其起訴至吳興法院，要求解除雙方簽訂的合同并主張依依支付違約金10萬元。

　　庭審中，依依辯稱雙方簽訂的是勞動(dòng)合同，但文化公司沒有為自己繳納社會(huì)保險(xiǎn)，是公司違約在前，因此自己可以解除勞動(dòng)合同，無需支付違約金。而文化公司則認(rèn)為，雙方簽訂的并非勞動(dòng)合同，依依也不算是他們公司的員工，因此公司并未違約。

　　法院審理認(rèn)為

　　首先，文化公司是存在于直播平臺(tái)與網(wǎng)絡(luò)主播之間的機(jī)構(gòu)，不符合勞動(dòng)合同關(guān)系中關(guān)于人身依附性關(guān)系的界定。

　　其次，從《藝人經(jīng)紀(jì)合作合同》的內(nèi)容來看，雙方協(xié)議同時(shí)包含類似勞務(wù)、勞動(dòng)合同、商事合同關(guān)系條款，不能簡(jiǎn)單據(jù)此認(rèn)定雙方為勞動(dòng)合同關(guān)系。

　　此外，依依的收益實(shí)質(zhì)上來源于直播進(jìn)行中客人的直接“打賞”，其工作形式及收入分配方式不同于一般基于勞動(dòng)關(guān)系而取得報(bào)酬的情形。

　　因此，法院認(rèn)為，雙方并非勞動(dòng)關(guān)系，而是藝人經(jīng)紀(jì)合作關(guān)系，故支持了文化公司的訴請(qǐng)，依依需賠付違約金。但法院對(duì)違約金數(shù)額進(jìn)行了調(diào)整。庭后，法院組織雙方調(diào)解，最終依依與文化公司解除了《藝人經(jīng)紀(jì)合作合同》，并支付了1萬元違約金。

　　勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

　　1、兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同。勞動(dòng)關(guān)系是基于用人單位與勞動(dòng)者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系;勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定。

　　2、適用的法律不同。勞務(wù)關(guān)系主要由民法、合同法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，而勞動(dòng)關(guān)系則由勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法規(guī)范調(diào)整。

　　3、主體資格不同。勞動(dòng)關(guān)系的主體只能一方是法人或組織，即用人單位，另一方則必須是勞動(dòng)者個(gè)人，勞動(dòng)關(guān)系的主體不能同時(shí)都是自然人，也不能同時(shí)都是法人或組織;勞務(wù)關(guān)系的主體雙方當(dāng)事人可以同時(shí)都是法人、組織、公民，也可以是公民與法人、組織。

　　4、主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。勞動(dòng)關(guān)系的雙方主體間不僅存在著財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度(如考勤、考核等)等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)關(guān)系的雙方主體之間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，彼此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)，勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。這是勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。

　　5、是以誰的名義實(shí)施工作以及由誰承擔(dān)責(zé)任不同。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者以用人單位的名義進(jìn)行工作，勞動(dòng)者屬于用人單位的職員，其提供勞動(dòng)的行為屬于職務(wù)行為，構(gòu)成用人單位整體行為的一部分，由用人單位承擔(dān)法律責(zé)任，與勞動(dòng)者本人沒有關(guān)系;勞務(wù)關(guān)系是提供勞務(wù)的一方以本人的名義從事勞務(wù)活動(dòng)，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。如果在提供勞務(wù)過程中純粹是由于自身的過錯(cuò)給第三人的人身或財(cái)產(chǎn)造成損害的，該損害與雇主無關(guān)。

　　6、合同內(nèi)容受國家干預(yù)程度不同。勞動(dòng)合同的條款及內(nèi)容，國家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定。如勞動(dòng)合同的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動(dòng)合同必須符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意思自治，除違反國家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定外，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。

　　7、內(nèi)部規(guī)章制度的約束力不同。勞動(dòng)合同是一種特殊的雇傭契約或者說從屬的雇傭契約。企業(yè)對(duì)職工遵守內(nèi)部規(guī)章制度的情況有進(jìn)行獎(jiǎng)懲的單方權(quán)力。而勞務(wù)合同雙方發(fā)生爭(zhēng)議，只有勞務(wù)合同本身可以作為解決爭(zhēng)議的依據(jù)，任何一方的內(nèi)部規(guī)章制度不能成為雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。

　　8、勞動(dòng)力的支配權(quán)不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)力的支配權(quán)，歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使，雙方形成管理者與被管理者的隸屬關(guān)系;在勞務(wù)關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動(dòng)過程。

　　9、參與經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利不同。作為勞動(dòng)關(guān)系中的職工，有權(quán)通過工會(huì)、職工大會(huì)、職工代表大會(huì)、監(jiān)事會(huì)等途徑參與企業(yè)的民主管理，就高級(jí)管理人員的任免、經(jīng)營(yíng)決策、職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)等事項(xiàng)行使批準(zhǔn)、提議或發(fā)表意見等權(quán)力。但是，作為勞務(wù)合同關(guān)系中的勞務(wù)提供者，則不是企業(yè)的內(nèi)部員工，不享有上述權(quán)力，無權(quán)干涉或者過問企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

　　10、作息時(shí)間的規(guī)定不同。在勞動(dòng)合同中，用人單位必須嚴(yán)格按照《勞動(dòng)法》和國家有關(guān)規(guī)定合理安排勞動(dòng)者的工作時(shí)間和休息休假，如果用人單位要求勞動(dòng)者在法定休息休假時(shí)間勞動(dòng)的，必須按照法律規(guī)定支付額外的加班工資，等等。對(duì)于勞務(wù)合同而言，除雙方另有約定以外，勞務(wù)提供者可以自行安排提供勞務(wù)的時(shí)間。至于是否在法定節(jié)假日提供勞務(wù)，每天提供多少時(shí)間的勞務(wù)等問題，雙方可以自行約定;雙方?jīng)]有約定的，可以根據(jù)《合同法》第62條之規(guī)定處理。勞務(wù)報(bào)酬的數(shù)量，由雙方直接在勞務(wù)合同中約定，不因勞務(wù)提供的具體時(shí)間而改變。即使每天提供勞務(wù)的時(shí)間超過了八小時(shí)，或者每周超過四十小時(shí)，或者在法定節(jié)假日期間提供勞務(wù)的，勞務(wù)提供者不得據(jù)此要求額外的報(bào)酬。

　　11、工具、設(shè)備等等物質(zhì)的提供不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位必須具備一定的廠房和辦公場(chǎng)所、儀器、設(shè)備等物質(zhì)條件，為勞動(dòng)者的勞動(dòng)提供必要的安全衛(wèi)生保障和防護(hù)設(shè)備。在勞務(wù)關(guān)系中，工具、設(shè)備等物質(zhì)條件的提供，如果合同中未做約定的，一般情況下應(yīng)由勞務(wù)提供者提供。因?yàn)閯趧?wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者的義務(wù)主要是提供符合約定的勞務(wù)成果，至于勞務(wù)的提供方式，由勞務(wù)提供者自行決定。

　　12、職業(yè)技能培訓(xùn)的義務(wù)不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，根據(jù)《勞動(dòng)法》第68條之規(guī)定，用人單位對(duì)勞動(dòng)者負(fù)有進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)的義務(wù)，以增強(qiáng)勞動(dòng)者的技能;在勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者技能的提高，當(dāng)其本身的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人只管接受其提供的勞務(wù)，不干涉其職業(yè)培訓(xùn)事宜。

　　13、主體的待遇不同。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者除獲得工資報(bào)酬外，還有保險(xiǎn)、福利待遇等;而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞動(dòng)報(bào)酬。

　　14、用人單位的義務(wù)不同。勞動(dòng)合同的履行貫穿著國家的干預(yù)，為了保護(hù)勞動(dòng)者，《勞動(dòng)法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)、用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，當(dāng)然雙方可以約定上述內(nèi)容，也可以不存在上述內(nèi)容。

　　15、報(bào)酬的性質(zhì)和支付方式不同。因勞動(dòng)合同的履行而產(chǎn)生的勞動(dòng)報(bào)酬，具有分配性質(zhì)，體現(xiàn)按勞分配的原則，不完全和不直接隨市場(chǎng)供求情況的變動(dòng)，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付(一般是按月支付，有規(guī)律性);因勞務(wù)合同而取得的勞動(dòng)報(bào)酬，按等價(jià)有償?shù)氖袌?chǎng)原則支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定，是商品價(jià)格的一次性支付(多為一次性的即時(shí)清結(jié)或按階段按批次支付，沒有一定的規(guī)律)，商品價(jià)格是與市場(chǎng)的變化直接聯(lián)系的。勞動(dòng)合同關(guān)系中，工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實(shí)物及有價(jià)證券替代貨幣支付，報(bào)酬的支付方式以貨幣形式和按月支付為顯著特征。勞務(wù)合同關(guān)系中，報(bào)酬可以以貨幣、實(shí)物或有價(jià)證券等方式支付，可以分期支付，也可以一次性支付。

　　16、獲取報(bào)酬的優(yōu)先程度不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者獲取的報(bào)酬表現(xiàn)為工資;在勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者獲取的報(bào)酬為勞務(wù)費(fèi)，屬于一般債權(quán)

　　17、違反合同產(chǎn)生的法律責(zé)任不同。勞動(dòng)合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事上責(zé)任，而且還有行政上的責(zé)任，如用人單位支付勞動(dòng)者的工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位限期補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資，拒絕支付的勞動(dòng)行政部門同時(shí)還可以給用人單位警告等行政處分。勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任——違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，不存在行政上的責(zé)任。

　　18、保護(hù)時(shí)效不同。作為一般民事案件，勞務(wù)爭(zhēng)議當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院保護(hù)的時(shí)效適用《民法通則》第135條之規(guī)定，即兩年。現(xiàn)行勞動(dòng)仲裁的申訴時(shí)效為六十日。

　　19、糾紛的處理方式不同。勞動(dòng)合同糾紛發(fā)生后，應(yīng)先到勞動(dòng)機(jī)關(guān)的勞動(dòng)仲裁委員會(huì)仲裁，不服的在法定期間內(nèi)才可以到人民法院起訴，勞動(dòng)仲裁是前置程序;但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟，也可以經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。