上海刑事大律師來講講國家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定需要注意的問題

　　司法實(shí)踐中，對于這部分國家機(jī)關(guān)工作人員不應(yīng)當(dāng)?shù)韧趹椃ㄒ饬x上的國家機(jī)構(gòu)工作人員，特別是在近年來的機(jī)構(gòu)改革中，有一部分非憲法意義上的國家機(jī)構(gòu)或者國家機(jī)構(gòu)中的一些非正式在編人員實(shí)際上履行了部分國家管理職權(quán)。上海刑事大律師為您講講具體的情況是怎樣的。

　　如中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會不是憲法意義上的國家機(jī)構(gòu)，但根據(jù)2003年4月26日全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會履行原由中國人民銀行履行的監(jiān)督管理職責(zé)的決定》，中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會履行對銀行和其他非銀行金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理職責(zé)。

　　再如，各級人民法院的聘用制書記員，實(shí)際上也履行了部分國家司法權(quán)，等等。對于這類在形式上未列入國家機(jī)關(guān)編制，實(shí)際行使國家機(jī)關(guān)工作人員的權(quán)力或者在國家機(jī)關(guān)中工作的人員，能否認(rèn)定為刑法意義上的國家機(jī)關(guān)工作人員，以及在認(rèn)定為國家機(jī)關(guān)工作人員時(shí)，其范圍如何掌握，是司法實(shí)踐中的難點(diǎn)。

　　《紀(jì)要》根據(jù)2002年12月28日全國人大常委會《關(guān)于第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》明確：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，視為國家機(jī)關(guān)工作人員。”

　　實(shí)踐中，對于這部分國家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定應(yīng)把握以下三點(diǎn)：一是行為人是否有行使國家管理職權(quán)。需要注意的是，依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織或者受國家機(jī)關(guān)委托代表國家行使職權(quán)的組織本身不是國家機(jī)關(guān)，在這些組織中的工作人員不是當(dāng)然的國家機(jī)關(guān)工作人員，只有在代表國家行使管理職權(quán)，并且有瀆職行為，需要追究行為人的瀆職犯罪行為時(shí)，才適用刑法關(guān)于國家機(jī)關(guān)工作人員的條款。

　　二是行使國家行政管理職權(quán)是否有法律、法規(guī)的規(guī)定，或者國家機(jī)關(guān)的授權(quán)、委托。三是行為人所在的組織的性質(zhì)不影響國家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定，不能完全看身份，即不能看他是不是過去所說的干部，也不能看所在的單位是行政編制、機(jī)關(guān)，還是事業(yè)單位，即不能看個(gè)人的身份，也不能看單位的身份。

　　此外，考慮到中國共產(chǎn)黨是我國的執(zhí)政黨，中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度是我國的根本政治制度，并且將長期存在和發(fā)展。在我國的政治生活、社會生活和對外友好活動(dòng)中，在進(jìn)行社會主義現(xiàn)代化建設(shè)、維護(hù)國家的統(tǒng)一和團(tuán)結(jié)的斗爭中。

　　中國共產(chǎn)黨和人民政協(xié)實(shí)際履行著國家管理職能，但并非所有的黨組織和政協(xié)機(jī)關(guān)履行了國家管理職能，《紀(jì)要》還明確：“在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，司法實(shí)踐中也應(yīng)當(dāng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員。”這里的“鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上”，是指中國共產(chǎn)黨中央委員會和全國政協(xié)，省、自治區(qū)、直轄市、市、縣（區(qū)）、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）黨委和政協(xié)，而不包括基層黨支部，也不包括公司、企業(yè)等單位中的黨組織。

　　關(guān)于受委派從事公務(wù)的人員根據(jù)刑法第93條的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。《紀(jì)要》重點(diǎn)明確兩方面的問題：一是委派的形式，二是委派后所從事的工作。實(shí)踐中，受委派從事公務(wù)的人員主要是指在國有控股或者參股的有限（責(zé)任）公司、中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)中對國有資產(chǎn)負(fù)有監(jiān)督、管理等職責(zé)的人員，通常為董事長、副董事長、總經(jīng)理、董事、監(jiān)事、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等。

　　上海刑事大律師認(rèn)為，這些人員一般不能直接由國有單位正式行文任命產(chǎn)生，如根據(jù)公司法的規(guī)定的辦法產(chǎn)生，總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人均由董事會聘任；股份有限公司的董事長、副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人均由董事會聘任；有限公司和股份有限公司的董事、監(jiān)事，應(yīng)當(dāng)由股東（大）會選舉產(chǎn)生。